廣告聯盟作為這一利益鏈條上至關重要的一環，存在一定的法律風險，往往會受到廣告主或者投放站點的牽連。

廣告聯盟刑事風險之“傳播淫穢物品牟利罪”

最高人民法院、最高人民檢察院出臺了《關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《解釋（二）》），該解釋第七條規定，明知是淫穢網站，以牟利為目的，通過投放廣告等方式向其直接或者間接提供資金，或者提供費用結算服務，符合特定情形的，依照刑法第三百六十三條第一款的規定，以制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的共同犯罪處罰。

在目前“掃黃打黑”的社會大背景下，線下色情場所已經無處遁形，并不排除政府接下來要針對全網進行整治排查黃色暴力內容，廣告聯盟難免受到牽連。認定廣告聯盟與黃色站點構成共同犯罪，需要證明廣告聯盟明知所投放廣告的網站是色情網站，但實際上， “明知”情節較難認定。司法實踐中，往往通過廣告聯盟工作人員與網絡站點的溝通過程中來判斷廣告聯盟是否“明知”。對于取名較為明顯的色情網站如“色妹妹”、“奶水吧”等網絡站點，直接推定廣告聯盟“明知”為色情淫穢網站。

由于“明知”情節的認定難題，公安部門有可能會聯合工商部門對廣告聯盟的經營進行排查，通過檢查廣告聯盟的注冊會員來清理內容低俗網站。比如，2009年，“九贏廣告聯盟”被查過一次，該廣告聯盟平臺有加盟網站近2.7萬個，由于管理漏洞多，加盟網站中不乏低俗、不健康內容。對此，工商、公安部門責令其對5000余個加盟網站、2萬余個域名進行檢查，清理內容低俗網站；對所有正在投放廣告的網站，工商部門要求補齊注冊資料和備案信息，對信息不全或不予配合補全信息的加盟站點，一律責令暫停合作。據統計，“九贏廣告聯盟”共清理、關停合作站點近1萬個，解除合作站點2000余家。

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廣告聯盟綜合法律風險之“虛假廣告”

廣告聯盟平臺經營者作為實際的廣告經營者、發布者, 是唯一有機會接觸廣告內容的主體, 承擔著廣告的審核、健全管理制度、標注廣告來源以及配備廣告審查專業人員或者設立專門審查機構的義務。

（一）行政法律風險

《廣告法》第55條規定，廣告經營者、廣告發布者明知或者應知廣告虛假仍設計、制作、代理、發布的，由工商行政管理部門沒收廣告費用，并處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內有三次以上違法行為或者有其他嚴重情節的，處廣告費用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，并可以由有關部門暫停廣告發布業務、吊銷營業執照、吊銷廣告發布登記證件。

《互聯網廣告管理暫行辦法》（以下簡稱“辦法”）第15條規定，廣告聯盟負有兩項義務，一是查驗合同相對方的主體身份證明文件、真實名稱、地址和有效聯系方式等信息, 建立登記檔案并定期核實更新; 二是對其明知或者應知的違法廣告, 采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等技術措施和管理措施。

由此可見，對于違法廣告, 廣告聯盟只需采取刪除、屏蔽或者斷開鏈接等措施后, 即可免責。

（二）民事法律風險

《廣告法》第56條規定， 發布虛假廣告，欺騙、誤導消費者，使購買商品或者接受服務的消費者的合法權益受到損害的，由廣告主依法承擔民事責任；廣告經營者、廣告發布者明知或者應知廣告虛假仍設計、制作、發布的，應當依法承擔連帶責任。廣告經營者、廣告發布者不能提供廣告主的真實名稱、地址的，消費者可以要求廣告經營者、廣告發布者先行賠償。

由此可見，發布虛假廣告者，既要受到廣告監督管理機關的行政處罰，還要對消費者承擔民事賠償責任。

（三）行政和民事責任中的“明知或應知”

《廣告法》和《辦法》要求廣告聯盟承擔行政或民事法律責任的前提是“明知或應知”，但是，《廣告法》和《辦法》均未明確廣告聯盟“明知”、“應知”廣告內容違法的具體情形。

本文認為, 基于網絡廣告的發布特點和違法廣告的侵權屬性(包括對消費者知情權的侵害或對其他經營者競爭權益的侵害等), 實踐中可以參照《最高院關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》第13條關于 “明知”“應知”的標準進行認定：

 “網絡服務提供者接到權利人以書信、傳真、電子郵件等方式提交的通知, 未及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施的, 法院應當認定其明知相關侵害信息網絡傳播權行為”

“有下列情形之一的, 法院可以根據案件具體情況,認定提供信息存儲空間服務的網絡服務提供者應知網絡用戶侵害信息網絡傳播權: (一)將熱播影視作品等置于首頁或者其他主要頁面等能夠為網絡服務提供者明顯感知的位置的; (二)對熱播影視作品等的主題、內容主動進行選擇、編輯、整理、推薦, 或者為其設立專門的排行榜的; (三)其他可以明顯感知相關作品、表演、錄音錄像制品為未經許可提供, 仍未采取合理措施的情形”。平臺經營者在有證據證明符合“明知”“應知”標準的情形下采取屏蔽、刪除、斷開鏈接等措施, 即可免于承擔民事、行政責任。

（四）刑事法律風險之“虛假廣告罪”

中國刑法第222條規定了虛假廣告罪，是指廣告主、廣告經營者、廣告發布者，違反國家規定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節嚴重的行為。本罪中，違反國家規定主要是指違反《廣告法》及相關法律、法規的規定。如廣告法第9條規定，廣告不得含有淫穢、色情、賭博、迷信、恐怖、暴力的內容；第18條規定，保健食品廣告不得含有表示功效、安全性的斷言或者保證的內容等。而通過廣告聯盟發布的廣告大都為各種“男性保健品”、“自家古法糧食酒”、“速效減肥茶”，甚至是“性藥”等產品，幾乎全部違反中國廣告法。

本罪中，如何界定“情節嚴重”呢？根據最高檢、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》（2010年5月7日 公通字[2010]23號）第75條規定， 廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：

(1)違法所得數額在10萬元以上的;

(2)給單個消費者造成直接經濟損失數額在5萬元以上的，或者給多個消費者造成直接經濟損失數額累計在20萬元以上的;

(3)假借預防、控制突發事件的名義，利用廣告作虛假宣傳，致使多人上當受騙，違法所得數額在3萬元以上的;

(4)雖未達到上述數額標準，但2年內因利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰2次以上，又利用廣告作虛假宣傳的;

(5)造成人身傷殘的;

(6)其他情節嚴重的情形。

廣告聯盟不構成 “侵犯著作權罪”

文學作品、影視作品是網絡站點的主要侵權對象，廣告聯盟的會員網站以營利為目的，未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的即構成侵犯著作權罪。具體變現形式如下：

有些會員站點為了吸引流量，采取裁剪、掃描、編輯、盜鏈等方式，將盜版他人擁有版權的文字或者圖片作品，上傳至自己的網站。還有些網站站長通過網上下載、網友交換、購買盜版光碟等途徑獲得未經著作權人許可的電影作品，上傳至百度、華為網盤，或將片源提供給百度影音，由百度影音向自己的網站提供片源的鏈接代碼。站長再將網盤鏈接以及百度影音、快播提供的鏈接嵌入其經營的網站上供網友點擊觀看或免費下載。或者通過后臺視頻自動抓取軟件，抓取視頻網站的視頻鏈接嵌入其經營的網站供網友點擊觀看。這些行為都構成“侵犯著作權罪”。

網絡廣告聯盟是眾多侵權盜版網站非法獲利鏈條上的重要一環，為其生存和發展提供了主要經濟來源，客觀上助長了網絡侵權盜版的勢頭。但是，中國法律并未將廣告聯盟在侵權網站上投放廣告，并向侵權網站支付廣告報酬的行為認定犯罪。為此，中國政府號召廣告聯盟通過行業自律來減少對著作權的侵犯。

2016年11月30日，國家版權局在京召開“網絡廣告聯盟服務版權保護工作座談會”，通報了國家版權局規范網絡廣告聯盟版權秩序的有關工作情況，調查確定了第一批侵權盜版網站“黑名單”，大型網絡廣告聯盟發起《網絡廣告聯盟版權自律倡議》。

律師建議

（一）切斷與淫穢色情網站的合作

目前，中國對網絡廣告的監管尚不規范，廣告聯盟向淫穢網站投放廣告，并向其直接或者間接地提供資金，變相資助淫穢網站的運營，助長了淫穢網站的擴張和蔓延，因此，該行為具有較大的社會危害性，觸犯了傳播淫穢物品牟利罪。因此，為避免廣告聯盟以及主要責任人員的刑事風險，應當杜絕與淫穢色情網站合作，成為淫穢色情網站的資金來源。這就要求聯盟在選擇合作站點的時候多加注意，并定期跟蹤檢查合作站點內容的合法性。

（二）主動向地方工商局匯報聯盟會員名單

在網絡廣告監管缺位，法律法規尚不明確的情況下，廣告聯盟經營者們十分困擾，不知道什么業務該做也不知道什么業務不該做。近年來，政府掃黃打黑的力度逐漸上升，廣告聯盟利益鏈條上下游客戶因涉黃或涉假而落入刑事法網的案例越來越多，廣告聯盟經營者也愈發噤若寒蟬，但他們卻又不清楚自己從事業務的具體性質以及法律風險。因此，廣告聯盟處于一種灰色的尷尬境地。

在這種情況下，只有主動擁抱監管，才能走的更遠。具體來說，就是定期將廣告聯盟會員名單向當地工商管理部門報備，請求工商部門協助聯盟對會員名單進行審核，并由工商部門出具審核意見。